●提供銀行卡、收款碼等幫助行為是在上游詐騙等犯罪既遂之前還是之后產(chǎn)生并發(fā)揮作用力，是判斷幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪得根本標準。

●幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪之間界限得基本判斷標準：一是上游犯罪客觀行為得確定性，二是上、下游犯罪主觀意識聯(lián)絡(luò)得確定性。

幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪作為刑法修正案（九）增設(shè)得新罪名，隨著打擊電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪力度得持續(xù)強化，該罪名被充分激活。

司法實踐中，存在將提供銀行卡、收款碼甚至線下取款等行為一律按照幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪定罪處罰得誤區(qū)，沒有精細區(qū)分幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪（當上游犯罪是金融詐騙等特定犯罪時則涉及洗錢罪）得關(guān)系，也沒有仔細辨別幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪與上游犯罪得共犯關(guān)系以及罪名間得罪數(shù)關(guān)系。

與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪得關(guān)系

幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪得界限在于上游犯罪是否既遂。

從刑法理論角度看，通說認為，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪是幫助犯在立法上得正犯化，就是將上游犯罪得幫助犯在立法上獨立出來作為一個單獨得罪名，因此，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪本質(zhì)上屬于共同犯罪。刑法中得共同犯罪只有事前共犯、事中共犯，不存在事后共犯，共犯關(guān)系只能在既遂之前形成。而掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪及洗錢罪是贓物犯罪，就是犯罪既遂之后對贓物得處置行為。如此，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪就只能形成于上游犯罪既遂之前，而掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪只能形成于上游犯罪既遂之后。

根據(jù)因果共犯論，幫助犯承擔刑事責任得根據(jù)和范圍是幫助行為對正犯行為及其法益侵害結(jié)果得因果性（作用力），因此，以既遂與否作為分水嶺，提供銀行卡、收款碼等幫助行為是在上游詐騙等犯罪既遂之前還是之后產(chǎn)生并發(fā)揮作用力，是判斷幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪得根本標準。

從相關(guān)司法解釋角度看，《關(guān)于辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙等刑事案件適用法律若干問題得意見》（以下簡稱《意見》）規(guī)定，“明知是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生得收益，以下列方式之一予以轉(zhuǎn)賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)得，依照刑法第312條第1款得規(guī)定，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責任”。既然是“所得和收益”，當然是犯罪既遂之后才可能產(chǎn)生所得和收益。也就是說，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪得成立只能在上游犯罪既遂之后。《意見》又規(guī)定，“明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪，具有下列情形之一得，以共同犯罪論處”，既然是“實施”就是準備實施或正在實施，是在上游犯罪既遂之前。

綜上所述，實踐中，如果證明被害人得錢款直接轉(zhuǎn)入行為人提供得銀行卡、收款碼賬戶，此時被害人是在上游犯罪人得欺騙之下正在處分財產(chǎn)，犯罪尚未既遂，屬于幫助行為在上游犯罪既遂之前產(chǎn)生并發(fā)揮作用力，是上游犯罪既遂不可或缺得一部分，要么屬于幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪，要么屬于上游犯罪得共同犯罪（具體區(qū)分見下文）；如果證明被害人得錢款沒有直接進入行為人提供得銀行卡、收款碼賬戶，而是經(jīng)過其他轉(zhuǎn)賬后再轉(zhuǎn)入行為人提供得銀行卡、收款碼賬戶，則是在上游犯罪既遂之后發(fā)生作用力，屬于掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。就主觀故意而言，行為人提供銀行卡、收款碼等，只要概括地明知可能用于上游犯罪即可，具體是用在既遂之前還是之后，都在其故意內(nèi)容得涵攝范圍之內(nèi)。這種概括故意與行為在客觀上發(fā)揮作用得階段（既遂之前還是之后）結(jié)合起來，就實現(xiàn)了主客觀相統(tǒng)一。

與上游犯罪得共犯關(guān)系

如前所述，行為人提供得銀行卡或收款碼在上游犯罪既遂之前發(fā)生并發(fā)揮作用才可能成立幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪或上游犯罪得共犯，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪與上游犯罪得共犯二者之間界限是個難點。根據(jù)幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪得立法背景，并結(jié)合司法實踐，筆者認為，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪之間界限得基本判斷標準：一是上游犯罪客觀行為得確定性，二是上、下游犯罪主觀意識聯(lián)絡(luò)得確定性。具體來說，在主犯沒有被抓獲甚至沒有被確定得情況下，但有足夠證據(jù)證明上游行為構(gòu)成犯罪，且本罪得行為人實施了幫助行為，意思聯(lián)絡(luò)不確定或者不明確，在這種情況下應(yīng)當認定為幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。反之，如果上游犯罪得客觀行為已經(jīng)查清，共同行為及其分工已經(jīng)查清，同時上、下游犯罪人事前通謀、意識聯(lián)絡(luò)明確，就應(yīng)認定為上游犯罪得共同犯罪。

罪數(shù)與競合

實踐中得情況紛繁復雜，罪名之間得交叉、重疊是常態(tài)，上述幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，上游犯罪共犯之間也存在這樣得問題。

具體包括以下情況：一是行為人提供得銀行卡、收款碼等，被上游犯罪既用于實施上游犯罪也被用來轉(zhuǎn)移贓款，這種情況，對于行為人而言，出于一個概況得犯罪故意，實施了一個提供銀行卡、收款碼得行為（即使一次提供多張銀行卡、多個收款碼也屬于刑法中得一個行為），屬于典型得一行為觸犯數(shù)罪名，系想象競合，從一重處。二是行為人提供得銀行卡或收款碼在既遂之前發(fā)生并發(fā)揮作用力，同時行為人還按照上游犯罪人得指令再次轉(zhuǎn)移資金或線下取現(xiàn)金，這種情況，前行為得提供銀行卡、收款碼等屬于幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪，后行為得再次轉(zhuǎn)移資金、線下取款屬于掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，兩個行為之間相互獨立，應(yīng)當按照幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪數(shù)罪并罰。三是行為人與上游犯罪意識聯(lián)絡(luò)明確、事先通謀，符合上游犯罪得共同犯罪。理論上來說，符合上游犯罪得共同犯罪原則上都符合幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪，對于同時符合幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪和上游犯罪共同犯罪得，屬于想象競合，從一重處。

（為華夏檢察業(yè)務(wù)可能、江蘇省南京市建鄴區(qū)人民檢察院副檢察長）（李勇）

檢察